Договор использование программного обеспечения

Лицензионный договор на программное обеспечение (образец)

Лицензия на использование программ для ЭВМ: сущность, виды

В соответствии с п. 1 ст. 1286 ГК РФ лицензионный договор — это соглашение о предоставлении прав на использование произведения (в данном случае компьютерной программы) лицу, не являющемуся его автором или иным правообладателем в силу закона.

Лицензия на ПО в зависимости от объема прав лицензиара может быть 2 видов:

  • простая (неисключительная), предполагающая сохранение за правообладателем права на выдачу аналогичных лицензий другим лицам;
  • исключительная, лишающая лицензиара такого права.

При этом формула «1 договор = 1 вид лицензии» не является обязательной. В силу п. 3 ст. 1236 ГК РФ в рамках 1 соглашения допускается сочетание условий обоих видов в отношении разных способов использования ПО.

Лицензионный договор на программное обеспечение: порядок заключения, условия

Договор требует соблюдения простой письменной формы без дополнительных процедур, как то нотариальное заверение или государственная регистрация. Исключение составляют случаи, когда речь идет о передаче лицензии на программу для ЭВМ, зарегистрированную в Роспатенте. Лицензия на такое ПО также подлежит обязательной регистрации.

Для простых (неисключительных) лицензий допустим упрощенный порядок заключения договора. В качестве такового, в частности, расценивается изложение условий соглашения на самом экземпляре программы, упаковке такого экземпляра либо в электронном виде (абз. 2 п. 5 ст. 1286 ГК РФ).

Позиция судов по этому поводу вполне однозначна: начало использования программы в соответствии с условиями соглашения, изложенными на экземпляре программы или приложенными к нему в форме электронного документа, означает согласие лицензиата на заключение договора (например, постановление 1-го арбитражного апелляционного суда от 03.08.2015 № 01АП-3956/15).

Лицензионный договор на программное обеспечение не будет считаться заключенным в случае отсутствия в нем пунктов, регулирующих:

  • лицензируемый объект (ПО, софт и т. д.);
  • разрешенные способы использования ПО.

Кроме того, для возмездных договоров обязательна регламентация вознаграждения — порядка его определения и выплаты. В случае отсутствия в договоре соответствующих условий он также будет считаться незаключенным (ч. 2 п. 5 ст. 1235 ГК РФ).

Важно! Особое внимание в этой части следует уделять соглашениям, заключаемым в упрощенном порядке. В силу ч. 3 п. 5 ст. 1286 ГК РФ, если в таком договоре нет пункта о гонораре, он априори считается безвозмездным (при условии, что самим договором не предусмотрено иное). Изменить это условие впоследствии невозможно.

Еще 1 важное условие лицензионного договора, в том числе на ПО, — география использования лицензии. Действие соглашения не может распространяться за пределы территории охраны ПО как объекта интеллектуальной собственности.

Иными словами, лицензионный договор подлежит заключению в целях использования лицензии на территории РФ. Изменение географии допускается только в сторону сужения, например путем выбора 1 или нескольких регионов страны. Что касается правовой охраны российского ПО за рубежом, то она осуществляется в соответствии с международными договорами РФ в области защиты объектов авторского права.

Если соглашение не содержит пункт, регулирующий территорию использования лицензии на ПО, таковой автоматически признается вся Российская Федерация (п. 3 ст. 1235 ГК РФ).

Лицензия на программное обеспечение: срок действия

По общему правилу, изложенному в п. 4 ст. 1235 ГК РФ, срок действия лицензии ограничен сроком действия права на программное обеспечение. Таким образом, предоставление бессрочной лицензии хоть и не влечет недействительность договора, но является некорректным.

Если же пункт, регулирующий срок предоставления права на использование ПО, в договоре отсутствует, контракт считается заключенным на 5 лет (ч. 2 п. 4 ст. 1235 ГК РФ) при условии, что исключительное право лицензиара на программу не прекратится раньше, поскольку в такой ситуации одновременно прекращается и действие договора.

Составление лицензионного договора на ПО в силу его специфики требует не только точного следования нормам ГК, но и наличия определенных практических навыков. Иначе велика вероятность упустить множество нюансов, значимость которых может проявиться уже в период действия лицензии. Во избежание подобных последствий рекомендуется использовать уже готовую форму договора.

Скачать образец лицензионного договора на ПО можно по ссылке: Образец лицензионного договора на ПО.

Оформление договора на использование программного обеспечения

Договор на использование программного обеспечения оформляется организациями для того, чтобы одна из сторон смогла получить лицензионные программы для компьютерной техники. В договоре сторона, предоставляющая программное обеспечение, именуется лицензиаром, а сторона, получающая право на использование программ — лицензиатом. Таким образом, организация может получить право на использование программ антивирусов, мобильных приложений для сотрудников, программ для печати или написания текстов и т. д. Эти программы часто используются в работе, поэтому чтобы избежать проблем с законом, лучше не скачивать их с пиратских сайтов, а покупать лицензию на использование.

Существенными условиями для оформления договора на получение лицензии составляют подробные положения и описания программ, которые будет использовать сторона, каким образом лицо будет этими программами пользоваться и определение вознаграждения за объект. Поэтому перед тем как подписывать акт, лицензиару и лицензиату рекомендуется обсудить указанные выше положения и прийти к общему соглашению.

Правила оформления договора на использование программного обеспечения:

  • Процедура приема и передачи программного обеспечения не имеет общепринятых норм и требований, не существует отдельного акта для этого, поэтому информацию приема-передачи нужно отразить в основном документе;
  • Оформление и содержание договора отличается в зависимости от цели его составления — для использования программ в организации, в собственной деятельности и для распространения программ как отдельного продукта или в составе пакета компьютерного обеспечения. Поэтому важнейшей составляющей оформления акта является предмет договора, где указывается цель лицензиата.

Другие положения лицензионного соглашения регулируются согласно статье 1235 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Образец договора

После подписания договора лицензиар обязан в течение 10 дней предоставить все копии, экземпляры и программы, направить их по назначению через сеть или с помощью материальных носителей.

Содержание договора на использование программного обеспечения:

  • В начале документа в левом верхнем углу пишется место его составления, а в правом верхнем углу дата. Затем прописываются данные сторон, названия фирм, данные генеральных директоров и т. д.;
  • В первом пункте прописываются основные понятия, указанные в договоре;
  • Во втором пункте идет перечисление предмета договора. Там указывается то, какие программы будут переданы, для чего они нужны клиенту, описания программ и дополнительные услуги по желанию заказчика;
  • В третьем и четвертом положениях акта подробно описываются права и обязанности сторон;
  • В пятом пункте указывается заранее оговоренная сторонами цена. Вознаграждение может быть единовременное за весь пакет услуг или за каждое программное обеспечение. Высчитывается стоимость технической поддержки и возмещение убытков при появлении вирусов, поломок или багов;
  • В шестом положении составляется подробный порядок приема программ;
  • В седьмом пункте оформляется ответственность сторон и ситуации непреодолимой силы;
  • В восьмом положении указывается срок действия договора и срок действия лицензии на программы;
  • В десятом и одиннадцатом пунктах составляются правила конфиденциальности и способы разрешения споров и конфликтов;
  • В конце документа стороны пишут свои адреса, реквизиты и расписываются, проставляя штампы своих организаций.

Скачать образец можно по ссылке.

Права и обязанности сторон

Права и обязанности лицензиата и лицензиара обязательно оформляются в документе. При этом, чем более подробно стороны опишут каждый пункт, тем проще им будет найти в дальнейшем общий язык.

Права и обязанности лицензиара по договору на использование программного обеспечения:

  • Лицензиар обязуется передать другой стороне актуальную и действующую программу, с установленными обновлениями и присутствием всех последних изменений в разработке;
  • Также исполнитель имеет право на модификацию и модернизацию программы и определение функциональности передаваемого пакета программного обеспечения;
  • Исполнитель вправе требовать вознаграждение за передачу лицензии в соответствии с условиями составленного договора;
  • Также в соответствии с условиями договора, сторона обеспечивающая имеет право требовать вознаграждение за техническое обслуживание и налаживание программ;
  • При нарушении прав сторона может потребовать выплаты компенсации;
  • Обязуется лицензиар передать лицензиату программное обеспечение, указанное в предмете договора;
  • Также он обязуется исполнять техническую поддержку и ремонт;
  • Исполнитель обязан безвозмездно устранять ошибки, наносящие критический урон работе заказчика или его компьютеру.

Права и обязанности лицензиата:

  • Лицензиат вправе использовать программы по назначению на территории РФ и за ее пределами;
  • Он имеет право требовать от лицензиара выполнения условий договора;
  • Если по вине исполнителя произошла задержка установки программ на 40 дней, то заказчик может расторгнуть договор, уведомив другую сторону об этом за 5 дней;
  • После заключения договора в течение 5 дней лицензиат обязан предоставить всю информацию другой стороне для установки и обслуживания пакета услуг;
  • Он обязан не выполнять действия, каким-либо образом нарушающие права исполнителя.
Читайте так же:  Трудовой договор с резчиком по металлу

Другие права и обязанности сторон регулируются и зависят от законодательства Российской Федерации.

Ответственность сторон

Ответственность лицензиар и лицензиат, при неправильном исполнении своих обязанностей или при невыполнении их, несут в соответствии с законодательством РФ. Лицензиар не несет ответственности за убытки или ущерб, причиненный лицензиату или третьим лицам при неправильном использовании предоставленных программ. Но для того, чтобы оградиться от этой ответственности, исполнитель должен провести инструктаж по пользованию. Если лицензиат просрочил оплату технической поддержки, то лицензиар имеет право расторгнуть соглашение, по которому обслуживает программы другой стороны.

Стороны не несут никакой ответственности о убытках, ущербе или прекращении работы программ, если с этим были связаны ситуации непреодолимой силы. Например, пожар, наводнение, землетрясение и т. д. Также стороны не несут ответственности в случаях военных действий, митингов, забастовок, эпидемий или изменений в законодательстве. Но для того чтобы избавится от ответственности по причине форс-мажора, сторона должна оповестить другую письменно и незамедлительно.

Лицензирование программного обеспечения в России: юридические тонкости и практические советы

В настоящей статье освещены актуальные практические проблемы, связанные с заключением договоров о предоставлении права использования программного обеспечения в свете правоприменительной практики российских судов.
Ключевые слова: программное обеспечение; лицензионный договор; IT

This Article highlights current practical issues related to execution of software license agreements in the light of current law enforcement practice of Russian courts.
Key words: software; license agreement; IT.

Лицензирование программного обеспечения в России: юридические тонкости и практические советы.

Ни для кого не секрет, что стремительное развитие IT-индустрии в настоящее время порождает массу практических проблем в правовом регулировании отношений участников рынка. Не являются и исключением юридические вопросы, связанные с лицензированием программного обеспечения (ПО), даже несмотря на то, что сегмент ПО является наиболее устоявшимся в экономической среде по сравнению, например, с такими сегментами IT-рынка, как блокчейн или пиринговые технологии.

Стоит отметить, что в России впервые попытки урегулировать отношения по использованию программ для ЭВМ были предприняты еще в 1992 году в Законе N 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных». В дальнейшем данный Закон лег в основу регулирования программ частью 4 Гражданского Кодекса РФ, вступившей в силу в 2008 году и действующей по настоящее время. Отсутствие развития законодательства в данном вопросе становится причиной правовых пробелов, которые на сегодняшний день эффективно восполняются только судебной практикой.

В связи с этим в данной статье мы хотели бы осветить самые важные и в то же время сложные проблемы при заключении и исполнении лицензионных договоров на использование ПО, а также поделиться практическим опытом их разрешения с учетом особенностей актуальной правоприменительной практики.

Структура лицензионного договора: правовые особенности простого и смешанного лицензионного договора

Какие риски могут возникнуть при объединении условий нескольких видов договоров при передаче и использовании ПО?

Прежде чем перейти к основным вопросам, связанным с определением предмета договора, оформлением передачи права и выплатой вознаграждения за осуществленную передачу, следует остановиться на специфике структуры рассматриваемого вида договора, которая непосредственно связана с особенностью объекта отношений – программного продукта. Так, в большинстве случаев одна лишь передача прав по лицензионному договору по смыслу пункта 1 статьи 1235 Гражданского Кодекса РФ является недостаточной для полного функционирования программного продукта и удовлетворения требований пользователя (лицензиата), в результате чего стороны часто предусматривают дополнительные услуги по его последующему комплексному сопровождению, включая установку, обновление, исправление технических ошибок и т.д., что регулируется иным видом договора – договором выполнения работ или оказания услуг. Добавление указанных услуг, в конечном итоге, фактически трансформирует лицензионный договор в смешанный договор. На практике также часто встречается комбинация договора подряда по разработке ПО и последующего предоставления права на его использование на основании лицензионного договора.

С точки зрения законодательства рисков и проблем с заключением таких договоров нет – российский закон предусматривает возможность объединения условий нескольких видов договоров в один. Более того российские суды также признают действительными данные договоры, разграничивают положения различных договоров и применяют соответствующее регулирование к ним [1] .

Однако в данном свете стоит обратить внимание на позицию антимонопольных органов. Несмотря на то, что в силу пункта 4 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» договоры о распоряжении исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, находятся за пределами регулирования антимонопольного законодательства, уполномоченный орган может применить в отношении положений, не относящихся к распоряжению исключительными правами, меры ответственности за нарушение требований антимонопольного законодательства. Таким образом, при заключении смешанного лицензионного договора стоит обращать внимание на соответствие отдельных положений, регулирующих сопутствующие услуги по функционированию ПО, вышеуказанному закону.

Предмет лицензионного договора: практические сложности защиты лицензиата от «критических» функциональных недостатков ПО, лицензируемого по российскому праву

На что в действительности направлен лицензионный договор, подчиненный российскому законодательству?

Представляется, что на практике лицензионный договор в отношении ПО заключается контрагентами по всему миру с одной целью – надлежащее оформление факта приобретения ПО лицензиатом (пользователем). Основным объектом лицензионного договора в таком случае, фактически, является именно ПО.

Однако в Российской Федерации с законодательной точки зрения лицензионный договор, в действительности, направлен вовсе не на приобретение лицензиатом самого ПО, как объекта. Так, в соответствии с выше упомянутой статьей 1235 ГК РФ по лицензионному договору обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет пользователю (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах. Право использования результата интеллектуальной деятельности, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату. Как усматривается из данного определения, предусмотренная российским гражданским законодательством конструкция лицензионного договора, в действительности, направлена лишь на приобретение пользователем определенного права использования такого ПО.

К каким последствиям такая конструкция приводит на практике в случае подчинения лицензионного договора на использование ПО российскому законодательству?

Следует отметить, что, по определению, потенциальный лицензиат, приобретая право на использование ПО, прежде всего, руководствуется его ожидаемой функциональностью, надежностью, удобством, эффективностью, сопровождением, портативностью и прочими характеристиками, которые в своей совокупности позволят впоследствии получить ожидаемый результат. Иными словами, в момент принятия потенциальным лицензиатом решения о приобретении ПО ему важна способность такого ПО удовлетворить его потребности для достижения определенного функционального результата, а также соответствие покупаемого ПО определенным качественным характеристикам. Указанные обстоятельства существенно влияют не только на само желание приобрести такое право, но и на его стоимость. С этой целью большинство лицензиатов прибегают к предварительному тестированию ПО, то есть проверке соответствия между его реальным и ожидаемым поведением, например, в рамках использования «демо-версий».

Но предположим, что ПО поставлялось без предоставления «демо-версии» или же в формате «как есть» с условием об отсутствии каких-либо гарантий его должного функционирования со стороны лицензиара, или тестирование ПО, в силу тех или иных причин, не было своевременно выполнено лицензиатом и было осуществлено уже после заключения им соответствующего лицензионного договора.

При этом во время начала использования данного ПО лицензиатом по договору был выявлен ряд «критических» функциональных недостатков, приводящих к неспособности ПО удовлетворить требования лицензиата. Следует также учитывать, что теоретически, даже при своевременном осуществлении лицензиатом тестирования ПО такие недостатки могли быть и вовсе выявлены им только в ходе последующего «обычного» использования ПО. Очевидно, что в силу выявленных «критических» функциональных недостатков ожидания лицензиата от использования ПО, не оправдаются.

В подобных ситуациях лицензиаты, чьи договоры подчинены российскому законодательству, нередко обращаются за соответствующей защитой посредством предъявления к лицензиарам исков о расторжении соответствующих лицензионных договоров и (или) о взыскании ранее уплаченного лицензионного вознаграждения в силу «некачественности» ПО, право на использование которого было приобретено. Однако позиция российских арбитражных судов по данному вопросу является противоречивой, что, на наш взгляд, вызвано именно комментируемой конструкцией лицензионного договора согласно российскому закону.

Так, ранее некоторые российские арбитражные суды занимали позицию о том, что поскольку существом предмета лицензионного договора является именно право использования ПО, которое не является вещью, оно, таким образом, по определению не может быть некачественным и обладать либо не обладать какими-либо функциональными возможностями [2] . Получалось, что в таком случае передаваемое по подчиненному российскому законодательству лицензионному договору право использования ПО является «беспорочным» по определению. Такая позиция, хоть формально и корреспондирует основополагающим принципам российского авторского права, в соответствии с которым ПО, как и любой иной объект авторского права охраняется (а следовательно может лицензироваться) вне зависимости от присущего ему достоинства (пункт 1 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации), очевидно, не отвечает балансу интересов сторон лицензионного соглашения, существенно ущемляя лицензиата.

Иные российские арбитражные суды, при этом, применяли к лицензионным договорам положения российского гражданского законодательства об оказании услуг и подряде, что позволяло взыскивать с лицензиаров денежные средства, уплаченные за предоставление права на использование ПО, функциональные недостатки которого являлись «критическими» и не позволяли лицензиату достигнуть желаемой цели, в пользу последнего в качестве понесенных лицензиатом убытков в условиях доказанности им такой «критичности» [3] .

Читайте так же:  Приказ по организации гиа в школе

В настоящее же время российские арбитражные суды, в том числе, специализированный Суд по интеллектуальным правам, в случае несоответствия ПО характеристикам и функциональным возможностям, позволяющим получать результат, в котором лицензиат был заинтересован при заключении договора, продолжают взыскивать осуществленные последним лицензионные платежи в качестве убытков. В обоснование судами приводится невозможность признания обязательства лицензиара по передаче неисключительного права на использование ПО в качестве надлежаще исполненного. При этом возможность определения такого функционального несоответствия ПО и последующего осуществления взыскания с лицензиара ставится в зависимость от определения в лицензионном договоре функциональных характеристик ПО, которым оно в результате не соответствует [4] . В случае, если такие характеристики отсутствуют в тексте лицензионного соглашения, соответствующие требования лицензиата к лицензиату подлежат отклонению [5] . Примечательно, что сам лицензионный договор в таком случае признается судами в качестве неподлежащего расторжению, если соответствующая возможность прямо не предусмотрена в нем сторонами [6] .

Так как же поступить лицензиату в целях обеспечения максимальной защиты своих прав от подобных ситуаций в случае подчинения лицензионного договора на использование ПО российскому законодательству?

Представляется, что с учетом существующей правоприменительной практики, заключая подчиненные российскому законодательству лицензионные договоры, лицензиату рекомендуется наиболее точно определить перечень всех функциональных и (или) качественных характеристики ПО, с учетом которых им осуществляется приобретение права его использования. В случае выявления «критических» недостатков ПО, включение в договор такого перечня впоследствии позволит лицензиату должным образом обосновать «критичность» этих недостатков, а также их несовместимость с целями, достижение которых стояло перед лицензиатом в момент заключения соответствующего лицензионного договора.

Более того, в комментируемых лицензионных договорах рекомендуется дополнительно предусмотреть условия об ответственности лицензиара за «критические» недостатки ПО, его обязанность по их оперативному устранению, а также возможность лицензиата расторгнуть лицензионный договор в одностороннем порядке, в случае их не устранения лицензиаром в разумный срок, и выплате неустойки.

Из правоприменительной практики также усматривается возможность лицензиата по заключению с лицензиаром дополнительных (самостоятельных) договоров, например, на разработку, наладку и техническую поддержку ПО, право на использование которого приобретается по основному лицензионному договору. Заключение указанных договоров предоставит лицензиару дополнительные способы защиты, в случае ненадлежащего исполнения лицензиаром соответствующих обязанностей [7] . Такие положения могут быть включены непосредственно и в сам лицензионный договор [8] .

Передача объекта прав по лицензионному договору: опасные последствия при несогласовании или несоблюдении условий по фактической передаче ПО

В настоящее время арбитражные суды применяют крайне формальный подход при решении вопроса об исполнении договора в отсутствие подтверждения фактической передачи самого ПО.

Так, в одном из рассматриваемых дел арбитражный суд отказал в признании надлежащего исполнения лицензионного договора правообладателем ввиду указания в подписанном акте приема-передачи только на предоставление права использования программного продукта в отсутствие передачи самого программного продукта, как это было предусмотрено условиями договора. В результате суд пришел к выводу, программный продукт не был передан в объеме и форме пригодном к фактическому использованию, не был установлен, настроен и введен в эксплуатацию, в связи с чем не использовался лицензиатом [9] .

В другом широко известном деле лицензионным договором между сторонами было предусмотрено, что право использования ПО считается предоставленным с момента передачи истцу материального носителя, содержащего программы для ЭВМ, о чем стороны составили соответствующий акт. Однако передача материальных носителей с экземплярами программного обеспечения контрагентами не производилась — в частности, акты приема-передачи содержали ссылку на то, что спорное ПО было передано на одном диске типа CD-R. Между тем это было технически невозможно в связи со значительным превышением объема подлежащего передаче ПО над объемом вместимости CD-R диска, как в заархивированном, так и в незаархивированном состоянии [10] .

Так, что же делать и как избежать негативных последствий признания судом неисполнения договора в отсутствие факта подтверждения фактической передачи ПО?

С учетом актуальной правоприменительной практики сторонам рекомендуется обратить внимание на следующие важные аспекты.

В первую очередь, в договоре необходимо предусмотреть условия передачи ПО посредством подписания соответствующего акта приема-передачи;

Во-вторых, формулировки в акте приема-передачи необходимо указывать так, чтобы они совпадали с формулировками договора и никоим образом не расширяли и не сужали предмет договора.

В-третьих, передача ПО должна быть реальной, и при фактической передаче должны быть соблюдены все необходимые технические особенности передаваемого продукта.

Вознаграждение по лицензионному договору: последствия ненадлежащего исполнения лицензиатом обязанности по выплате вознаграждения за ПО, лицензируемого на возмездной основе по российскому праву, и практические особенности защиты лицензиара.

Как указывалось ранее, решение о приобретении права на использование ПО на практике преимущественно принимается лицензиатом, исходя из его качественных характеристик и способности удовлетворить потребности, а также функциональных требований лицензиата. При этом в бизнес-среде важное значение имеет также способность ПО приносить лицензиату те или иные экономические выгоды, связанные, например, с оптимизацией и автоматизацией различных рабочих процессов на предприятии.

Очевидно, что вышеуказанные качества и способности ПО, право на использование которого приобретается лицензиатом, существенно влияют на стоимость приобретаемого права. Это обусловлено желанием лицензиара, вложившего значительные средства, например, в разработку ПО, способного отвечать самым высоким запросам потенциальных пользователей, не только компенсировать такие затраты, но и получить соответствующие доходы от «продажи» прав.

В свою очередь российское законодательство в пункте 5 статьи 1235 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет обязанность лицензиата по лицензионному договору уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если не предусмотрено иное. При этом выплата вознаграждения по возмездному лицензионному договору может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода или выручки либо в иной форме.

При этом нарушение сторонами своих договорных обязательств довольно часто имеет место на практике. И лицензионный договор, очевидно, не является исключением из указанного правила, а, следовательно, предусмотренные таким договором обязательства, в том числе, по уплате лицензиатом вознаграждения, на практике также нередко нарушаются. В таком случае правообладатель ПО не способен компенсировать даже свои собственные затраты, не говоря уже о получении им каких-либо доходов от «продажи» прав.

Какие способы защиты российское законодательство предоставляет лицензиару в таком случае?

На первый взгляд, комментируемое неисполнение лицензиатом обязанности по выплате вознаграждения за ПО, лицензируемого на возмездной основе, делает его использование неправомерным. В таком случае исключительное право лицензиара на ПО нарушается, а, следовательно, последний получает право на взыскание с нарушителя убытков или имущественной компенсации, например, в двукратном размере стоимости использования ПО. Однако с точки зрения российского законодательства неисполнение лицензиатом обязанности по выплате вознаграждения, в действительности, вовсе не образует нарушения принадлежащего лицензиару исключительного права на ПО.

Так, российские арбитражные суды отмечают, что неуплата вознаграждения является лишь основанием для взыскания с лицензиата соответствующей задолженности, а также для возможного применения к нему иных мер договорной ответственности, например, взыскания неустойки, однако неоплата, по общему правилу, не прекращает самого права на использование ПО, вознаграждение за которое не было уплачено. Следовательно, использование ПО является правомерным даже при условии ненадлежащего исполнения лицензиатом обязанности по выплате вознаграждения [11] . Комментируемые убытки или компенсация, таким образом, не могут быть взысканы с просрочившего лицензиата.

Поскольку, как указывалось, комментируемая неоплата является основанием для применения мер договорной ответственности, настоятельно рекомендуется как лицензиатам, так и лицензиарам, должным образом подходить к определению финансовых условий заключаемых ими лицензионных договоров.

В завершение стоит отметить, что данный перечень практических вопросов является далеко не исчерпывающим, и на практике возникают все более сложные проблемы, которые в отсутствие прямого регулирования решаются судами по собственному субъективному убеждению, что, к сожалению, в целом, не всегда дает правильный вектор развития регулирования отношений на IT-рынке. В результате этого необходимо учитывать все нюансы и потенциальные риски при заключении договоров о распоряжении исключительными права на данный объект интеллектуальной деятельности.

[1] Арбитражное дело № А40-104641/17-15-945

Лицензионный договор на программы

Как составить лицензионный договор на программное обеспечение Пример и комментарии по договору

Пример составления Лицензионного договора на программы для ЭВМ в Магазине готовых решений.

1. Предмет лицензионного договора на ПО

1.1. Лицензиар предоставляет Лицензиату по настоящему Договору право использования программного обеспечения (далее по тексту – «Продуктов»), указанных в Приложениях (Спецификациях) к настоящему Договору, на условиях на условиях простой (неисключительной) лицензии, а Лицензиат обязуется выплачивать Лицензиару предусмотренное настоящим Договором вознаграждение.

Существенные условия лицензионного договора на программное обеспечение, без которых он не считается заключенным, составляют положения о лицензируемом объекте, разрешенных способах его использования и размере либо порядке определения лицензионного вознаграждения. Поэтому при составлении лицензионного договора на программы, прежде всего, необходимо уделять внимание согласованию и включению в него указанных выше обязательных условий.

Иные положения лицензионного договора на программы являются факультативными, т.е. в случае их отсутствия применяются нормы законодательства и обычаи делового оборота, которые восполняют пробелы. Однако это не означает, что они менее значимы для сторон с точки зрения обеспечения надлежащего исполнения обязательств по договору.

Различают лицензионные договоры с условием о предоставлении исключительной лицензии и простой (неисключительной) лицензии.

Под исключительной лицензией подразумевается предоставление Лицензиату права использования программного обеспечения без сохранения за Лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам. При этом если в лицензионном договоре не предусмотрено иное Лицензиар (правообладатель) сохраняет право самостоятельного использования такого программного обеспечения теми же способами, в течение того же срока и на той же территории, что и лицензиат. Следует обращать на это внимание и при необходимости отдельно вводить ограничение права Лицензиара на самостоятельное использование таких программ.

И наоборот неисключительная лицензия подразумевает предоставление Лицензиату права использования программных продуктов с сохранением за Лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам. По умолчанию (то есть если в лицензионном договоре не предусмотрено иное), выданная лицензия считается неисключительной.

1.2. По настоящему Договору Лицензиар разрешает Лицензиату использовать Продукты с даты подписания соответствующего Приложения (Спецификации), в котором они упомянуты, до окончания срока действия настоящего Договора (далее – «Срок»).

Читайте так же:  Заявление об обмене инн при смене фамилии

По желанию сторон можно определить срок лицензии указанием на определенный период времени (месяц, квартал, год) либо распространить его на весь период действия исключительного права на передаваемое программное обеспечение.

Ссылка на бессрочность предоставляемой лицензии, на наш взгляд, некорректна, т.к. срок действия исключительного права на программы и базы данных всегда ограничен. При этом согласно положениям п.4 ст.1235 ГК РФ, срок лицензионного договора не может превышать срок действия исключительного права.

Если срок лицензионного договора на программы (лицензии) не определен, договор считается заключенным на 5 (пять) лет. Поэтому вы можете столкнуться с ситуацией, когда желали оформить лицензию на весь срок действия исключительного права, а по факту она прекратится через пять лет после заключения договора, поскольку указание на бессрочность, порождает неопределенность срока.

1.3. Лицензиар разрешает Лицензиату использовать Продукты на территории, указанной в относящемся к таким Продуктам Приложении (Спецификации) к Договору (далее – «Территория»).

В случае отсутствия в лицензионного договоре на ПО указания на конкретную территорию, в пределах которой разрешено использование передаваемого программного обеспечения, применяются положения закона о возможности его использования на всей территории России (тем самым из территории исключаются иные страны).

1.4. В пределах Территории и Срока, предусмотренных настоящим Договором, Лицензиар разрешает Лицензиату использовать Продукты следующими способами:

Содержательно лицензионные договоры на программы различаются в зависимости от целей лицензирования. Как правило, выделяют две основные цели:

1) использование в собственной хозяйственной деятельности Лицензиата по функциональному назначению (договор с конечным пользователем), либо

2) распространение программы Лицензиатом в виде самостоятельного продукта либо в составе иного (производного или составного) продукта (договор с дистрибьютором).

В зависимости от этого в лицензионном договоре определяются допустимые способы использования программ и баз данных.

Например, для первого варианта может быть вполне достаточно разрешения на воспроизведение (синонимы: запись, копирование, установка или инсталляция), запуск и функциональное использование.

Тогда как второй вариант требует детальной проработки требований к порядку использования ПО в зависимости от вариантов его дальнейшей дистрибуции. Так для распространения готового программного продукта может дополнительно потребоваться право на распространение, доведение до всеобщего сведения (этот способ касается передачи/загрузки дистрибутивов по сети Интернет).

В случае создания на основе лицензионного программного обеспечения новой версии продукта либо включения в состав программного комплекса необходимо получить право на переработку (модификацию) и т.д.

С общим перечнем способов (прав) использования произведений можно ознакомиться в ст.1270 ГК РФ.

При этом необходимо обратить внимание на жесткое ограничение, согласно которому право использования программного обеспечения, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным Лицензиату (см. п.1 ст.1235 ГК РФ). Таким образом, условие о способах использования программ для ЭВМ и баз данных нельзя формулировать путем указания на «все» права или путем исключения отдельных прав. В таком случае лицензионный договор не будет считаться заключенным.

2. Предоставление прав на использование программ по лицензионному договору

2.1. Лицензиар обязан предоставить Лицензиату экземпляры Продуктов на материальных носителях либо направить их Лицензиату сетевым способом по согласованию сторон не позднее 10 (десяти) дней с момента подписания соответствующего Приложения (Спецификации).

Как правило, право использования программ предоставляется одновременно с передачей их экземпляров. Для упорядочения отношений сторон передачу экземпляров и прав желательно оформить документально в виде двустороннего акта либо почтовой квитанцией /накладной об их отправке Лицензиату. В связи с отсутствием общих устоявшихся правил по данному поводу, процедура приемки-передачи должна быть детализирована в лицензионном договоре.

Особое значение документальное подтверждение передачи экземпляров и предоставления прав на программное обеспечение приобретает по внешнеэкономическим контрактам, где одной из сторон является нерезидент. В такой ситуации возникает необходимость соблюдения валютного законодательства, которое требует предоставления документов о фактическом исполнении договора.

3. Лицензионное вознаграждение за использование программ

3.1. Лицензиат обязуется уплачивать Лицензиару вознаграждение за право использования или/и использование прав на Продукты, предоставленные Лицензиату в соответствии условиями Договора.

3.2. Размер лицензионного вознаграждения или способ его определения, сроки и порядок выплаты согласуется Сторонами в Приложении (Спецификации), касающемся соответствующих Продуктов.

Существует масса вариантов определения вознаграждения по лицензионному договору. Конкретные условия о лицензионном вознаграждении зависят от цели заключения договора.

В случае оформления договора с конечным пользователем лицензионное вознаграждение обычно устанавливается в фиксированной сумме, которые может выплачиваться единовременно или в рассрочку.

По договору с дистрибьютором (реселлером) возможна выплата фиксированной суммы вознаграждения за каждый распространённый экземпляр или доли в доходе от его распространения. Могут устанавливаться различные порядок и сроки выплаты вознаграждения.

В последнем случае для расчета суммы вознаграждения на Лицензиата возлагается обязанность по предоставлению подробных отчетов о порядке использования лицензированных продуктов.

4. Отчетность по лицензионному договору

Важный раздел для лицензионных договоров , направленных на последующее распространение программных продуктов , поскольку размер лицензионного вознаграждения в них, как правило, связан с результатами деятельности Лицензиата.

Здесь необходимо согласовать форму, сроки и порядок предоставления отчетов, оформления актов по окончании отчетных периодов, обязанность по надлежащему ведению учета операций с лицензионными программными продуктами, хранению документации и предоставлению к ней доступа по требованию Лицензиара.

5. Гарантии по лицензионному договору

Типичный раздел для любых видов лицензионных договоров на программное обеспечение. Обычно включает подтверждение наличия прав на программные продукты, легальности их предоставления по договору и принятии Лицензиаром на себя разрешения возможных споров и компенсации ущерба в связи возможным нарушением исключительных прав третьих лиц в связи с использованием продуктов. Данные положения направлены на защиту интересов Лицензиата.

В целях ограничения ответственности Лицензиара здесь же обычно указывается, что программные продукты предоставляются «как есть», т.е. без обязательств о пригодности продуктов для целей Лицензиата или совместного использования с определенным программным обеспечением и аппаратными средствами и т.п.

6. Заключительные условия лицензионного договора

Здесь необходимо предусмотреть положения об ответственности, форс-мажоре, арбитраже, конфиденциальности и прочие общие для разных видов договоров условия.

Похожие записи:

  • Налог на имущество организаций 2019 Налог на движимое имущество организаций с 2019 года История перемен в налоге на движимое имущество В отношении налога на движимое имущество организаций перемены в последние годы происходили неоднократно: С 2013 года этот вид имущества (при […]
  • Как получить паспорт за 1 день Совет 1: Как быстро сделать паспорт Как быстро сделать паспорт Как быстро поменять паспорт Как побыстрее оформить паспорт в 2019 году - заявление; - пакет документов для оформления паспорта; - квитанция об оплате госпошлины. где […]
  • Удо 264 Бесплатная юридическая помощь Может статья 264 выйти по удо Уважаемая Ирина!1. Преступление предусмотренное частью 5 ст. 264 УК РФ, является преступлением совершенным по неосторожности. Согласно ч. 3 ст. 15 УК РФ, преступлениями средней тяжести […]
  • Названия машин как оформить Совет 1: Как оформить автомобиль на фирму Как оформить автомобиль на фирму Как поставить на учет в гибдд Как поставить автомобиль на учет документы, подтверждающие право собственности на транспортное средство (договор купли-продажи, […]
  • Транспортный налог для пенсионеров в якутии Кто имеет право на льготы по налогам Налоговые льготы представляют собой право налогоплательщика по тем или иным причинам, прописанным в законодательстве, не уплачивать определенный вид налога или же уплачивать, но в сокращенном размере. Налоговые […]
  • Виза в великобританию как оформить Совет 1: Как оформить визу в Великобританию в 2019 году Как оформить визу в Великобританию в 2019 году Как открыть визу в Англию Как самостоятельно получить визу в Англию - загранпаспорт со сроком действия не менее 6 месяцев со дня […]